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担任吴某某被控涉嫌协助组织卖淫一案辩护人——真泽阳晓冬律师

发布时间:2019-03-13浏览量:次来源:本站

关键词:
    协助组织卖淫  招嫖广告 初犯 坦白

案情简述:
    2018年1月2日17时起,禤某某、徐某某、吴某某以每小时60元的时薪受伍某某的聘请,通过网络和微信为“水疗养生馆”发布招嫖广告,协助组织卖淫,直至当日23时许被公安机关抓获,作案用的十部手机、一台平板电脑、一台笔记本电脑被扣押。

    辩护总思路:吴XX单纯发布招嫖广告的行为不具备刑事违法性,而属于违反《治安管理处罚法》的行为,将其纳入刑法规制有违刑法的谦抑性,且其从事时间短、未实际促成卖淫交易,其行为造成的社会危害性相对较小,情节轻微,综合来看,对吴XX的行为不宜认定构成犯罪,建议对其给予行政处罚。具体从以下4个方面进行辩护:


刑事违法性层面
    1.吴某某单纯发布招嫖广告的行为属于违反《治安管理处罚法》的行为,不具备刑事违法性,不应纳入刑法规制与评价的范围。本案中,吴某某跟随禤某某不进行电话联络客人进店彩乐乐官方网站登录、也不带嫖客到卖淫场所,其从事的仅仅是一般性的劳务彩乐乐官方网站下载,不应动用最严厉的性罚来追究其责任。
    2.吴某某的行为不具备刑事违法性,但其发布招嫖广告的行为在客观上促进了卖淫的实现,其行为的社会危害程度虽尚未到达刑法规制程度,但威慑防止其再涉足此不良行业,应当依据《治安管理处理法》第67条【第六十七条 引诱、引诱、容留、介绍他人卖淫的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处五千元以下罚款;情节较轻的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款]给予其行政处罚。】

社会危害性层面
    1、从其事彩乐乐官方网站下载的内容、性质来看,吴XX跟随禤XX等人受聘于吴XX以60元/小时从事单纯发布网上招嫖信息,彩乐乐官方网站下载内容只是网络推广,彩乐乐官方网站下载内容单一,没有实施过其他协助行为。其从事的属于一般的彩乐乐官方网站登录性、劳务性彩乐乐官方网站下载,与充当保镖、打手、管账等彩乐乐官方网站下载性质明显不同,不属于刑法意义上的协助组织卖淫行为。


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    2、从其行为持续时间来看,吴XX是2018年1月4日被抓获当日才由他人推荐到延年铁通酒店做彩乐乐彩票APP下载推广,实际参与犯罪行为的时间极短(不足3个小时),且上班当日就案发,也没有实际获利。因此,吴XX在本案中,无论是从彩乐乐官方网站下载时间、彩乐乐官方网站下载内容还是从彩乐乐官方网站下载的获利来看,其所起作用都很小,属协助行为中的次要帮助行为,产生的社会危害性也很小,依法也只能认定为是协助组织卖淫罪的从犯。
    3、从其实际促成卖淫交易次数来看,吴XX从2018年1月2日晚上八时许到延年铁通酒店直至晚上11时许被抓获,据其供述“只聊了几个人,有没有彩乐乐官方网站登录不清楚,但是还没分到钱就被抓了”。而本案未有在案证据显示当晚吴XX在短短三小时左右实际促成了卖淫交易,因此,不宜认定其实际促成卖淫交易。
    4、从其实际获取的利益来看,实际获利是认定行为人与组织卖淫者关系密切程度的重要方法。本案中,吴XX跟随禤XX等人受聘于吴XX以60元/小时从事单纯发布网上招嫖信息(据禤XX等人供述为“60元/小时”),仅领取小额的一般性劳务薪酬且无最高人民法院、最高人民检察院《关于审理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第4条[明知他人实施组织卖淫犯罪活动而为其招募、运送人员或者充当保镖、打手、管账人等的,依照刑法第三百五十八条第四款的规定,以协助组织卖淫罪定罪处罚,不以组织卖淫罪的从犯论处;在具有营业执照的会所、洗浴中心等经营场所担任保洁员、收银员、保安员等,从事一般彩乐乐官方网站登录性、劳务性彩乐乐官方网站下载,仅领取正常薪酬,且无前款所列协助组织卖淫行为的,不认定为协助组织卖淫罪]第1款所列协助行为的,与领取高额工资者,明显不同。


应受刑罚惩罚性层面
    1.吴XX主观上不具备组织卖淫或者协助组织卖淫的犯罪故意,其对受聘用单纯发广告的行为只具有一般违法性认识。理性来看,吴XX不具备应受刑罚惩罚性。
犯罪是主观见之于客观的活动,事后认定行为人行为时的主观心态就应当遵循从客观到主观的认定方法。
    2.就本案而言,综合吴XX从事的彩乐乐官方网站下载内容、时间、性质、获利情况来看,其是跟随禤XX等人受聘用于吴XX,按时计费(60元/小时)计算薪酬,属于一般性的劳务彩乐乐官方网站下载,其虽然知道广告上提供的是色情彩乐乐官方网站登录、酒店也实际有卖淫行为,但其不接触实质性交易,仅发布3小时的招嫖信息,领取固定小额工资(60元/小时),其主观上仅存在一般的违法认识,不能认定其具有犯罪故意,不应当按照协助卖淫罪处理。


常情常理常识层面
    1. 从一般理性人的朴素法感情和普通人的常情、常理、常识角度出发,对其判处刑罚缺乏社会的可接受性,也会超出普通公民的预测可能性,为缩小对此类社会危害性较小、情节轻微行为的打击面,为促进社会稳定与发展,应减少和避免制造过多的社会对立面,建议司法机关对吴XX的行为从宽掌握。结合我国“满大街贴、发广告”实际,一般对乱发小广告违法行为是以扰乱公共场所秩序给予治安拘留。
    2. 虽然散发招嫖卡片的危害性比乱发小广告的危害性大,但本质还是一样的,不能因广告内容差异而出现如此大的定性偏差。乱发小广告属于一般违法行为,社会公众是能理解和接受的,若将散发招嫖广告一律入刑可能会超出国民预测。另外,考虑到无论是卖淫还是嫖娼的实行行为、主行为尚不构成犯罪,若要将类似协助介绍卖淫的单纯散发招嫖广告行为入罪,对这种帮助行为、从行为犯罪化,理论与实务界尚有争议。
    3. 法律乃是定分止争,在充满风险的当代社会,理性的裁判者不应将所有的被告席都推向这个社会的对立面,这样不利于社会的和谐与稳定。为缩小对这类争议行为的打击面,辩护人诚挚建议司法机关从刑事政策上对吴XX的行为从宽掌握[参见最高人民法院审判委员会委员、二级大法官孙华璞:《组织卖淫罪从犯与协助卖淫罪关系问题的研究》:“司法实践中有观点认为,在卖淫场所彩乐乐官方网站下载的人,明明知道自己在从事卖淫彩乐乐官方网站下载,应当按照协助组织卖淫罪定罪实际上,这种观点也不完全正确。因为:一是如果在卖淫场所彩乐乐官方网站下载的人与组织卖淫者形成了组织卖淫的共同故意,并直接从组织卖淫活动中分红的、牟取非法利益的。应当按照组织卖淫罪处理。二是如果在卖淫场所彩乐乐官方网站下载的人员没有与组织卖淫者或者雇佣人形成组织卖淫的共同故意,也没有从组织卖淫活动中分红。仅是按照或者老板的安排,从事保卫、保洁、保障等彩乐乐官方网站登录性彩乐乐官方网站下载,并只是从老板哪里领取固定工资的,从理论上都已经构成协助组织卖淫罪。但是为缩小对这类犯罪的打击面,从政策上应当从宽掌握。即除对哪些按照老板特殊授意、专门办理特殊的事项,在组织卖淫或者在协助组织卖淫中发挥重要作用的,应当按照协助组织卖淫罪定性处罚。其他情节显著轻微的人,可以给予行政处罚。三是在宾馆、酒店、歌舞厅等非专门从事卖淫场所彩乐乐官方网站下载的人,虽然知道该场所有卖淫行为,但是仅领取固定工资的,一般也不应当按照协助卖淫罪处理。”]。


其他案外情节
    吴XX系初犯,无违法犯罪前科,归案后能积极配合侦查机关彩乐乐官方网站下载,如实交代自己的违法事实,真诚悔过


裁判结果:

    被告人吴某某经长沙市芙蓉区人民法院审前调查,具备社区矫正条件,对其适用的缓刑不致再危害社会。公诉机关提出的量刑建议适用,本院予以采纳。判处被告人吴某某协助组织卖淫罪,判处有期徒刑六个月,缓刑一年,并处罚金人民币二万元。